商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密關乎企業(yè)的競爭力，對企業(yè)的發(fā)展至關重要，有的甚至直接影響到企業(yè)的生存。法律顧問在幫助企業(yè)管理商業(yè)秘密的過程中主要有以下作用：

　　(一)商業(yè)秘密獲取中的主要作用

　　1.幫助企業(yè)明確商業(yè)秘密保護要件

　　商業(yè)秘密的4個構成要件為：(1)秘密性。秘密性時構成商業(yè)秘密的前提和基礎。所謂秘密性，它指商業(yè)秘密所處的狀態(tài)應當是秘密的，未被公開過的。(2)價值性。價值性是商業(yè)秘密構成的必備要件，亦是商業(yè)秘密與國家秘密、個人隱私等其他秘密的最根本區(qū)別。所謂價值性，按照《反不正當競爭法》和國家工商行政管理局《關于禁止侵犯商業(yè)秘密的若干規(guī)定》解釋為“能給權利人帶來潛在的或現(xiàn)實的經(jīng)濟利益或者競爭優(yōu)勢”，即商業(yè)秘密價值性既包括現(xiàn)實存在的經(jīng)濟利益，也包括潛在的通過將來使用而體現(xiàn)出來的經(jīng)濟利益及競爭優(yōu)勢。

　　2.為商業(yè)秘密的合理獲取提供建議和意見

　　商業(yè)秘密合法獲取策略指企業(yè)除了自己研究開發(fā)外，在法律允許的范圍內(nèi)，還可以采取其他一些策略來合法獲取商業(yè)秘密，如通過“反向工程”獲取、通過情報分析與直接調(diào)查獲取等方式獲取、善意取得、因商業(yè)秘密權人的疏忽泄露而獲取、通過合法受讓或許可獲得。

　　“反向工程”是指從合法渠道取得的產(chǎn)品進行剖析、分析和研究，從而推知產(chǎn)品技術秘密的過程。由于它與平時從實施方式到產(chǎn)品的研究順序相反，故而得名。商業(yè)秘密信息一旦通過“反向工程”被他人獲取，原商業(yè)秘密所有人的商業(yè)秘密的秘密性則相對喪失。當然，這不意味著原商業(yè)秘密權人全部喪失了商業(yè)秘密。因為只要在“反向工程”實施人沒有將該商業(yè)秘密公開，原商業(yè)秘密權人就在事實上仍擁有一定范圍的商業(yè)秘密控制權，只是對“反向工程”實施者無權控制。

　　情報分析的方法也是獲取商業(yè)秘密的一種重要策略。企業(yè)可以通過長期的跟蹤、收集、研究競爭對手的某方面的情報信息、運用科學的分析方法，就能夠獲取對自己有用的商業(yè)秘密。直接調(diào)查也是一種獲取對方商業(yè)秘密途徑之一。

　　商業(yè)秘密權人的疏忽泄露其商業(yè)秘密，他人獲得該商業(yè)秘密是合法的。這種情況常見于商業(yè)秘密權人在未申明保密情況下自行向第三人泄露了商業(yè)秘密，而該第三人對該商業(yè)秘密并無法定或約定的保密義務。

　　通過合法受讓或許可獲得市商業(yè)秘密獲得的重要手段，尤其在國際技術貿(mào)易中，專用技術貿(mào)易是十分普遍的。

　　善意取得是指企業(yè)獲取、使用該商業(yè)秘密屬于不知道也不應知道該商業(yè)秘密是他人所有的或者是不正當手段侵犯他人權利而獲得的，并且企業(yè)對該商業(yè)秘密無明示或暗示的保密義務，這種獲取、使用他人的商業(yè)秘密的行為即是合法的。

　　(二)商業(yè)秘密運用中的主要作用

　　1.商業(yè)秘密許可使用合同簽訂的前期調(diào)研

　　商業(yè)秘密許可使用初期調(diào)研：包括市場調(diào)查和級預測分析，確定許可的地理范圍、許可的種類、許可期限;對被許可方的情況進行全面的調(diào)查，包括主體資格、經(jīng)營范圍、經(jīng)營規(guī)模、經(jīng)濟實務和信譽度等;對商業(yè)秘密許可方提供的技術進行全面的市場調(diào)研分析和法律狀態(tài)檢索，注意其可實施現(xiàn)行和有效的的法律狀態(tài)。特別是從國外引進技術時更要相關主管部門的配合下對該項技術的法律狀況進行調(diào)查，在可行性報告中應列有知識產(chǎn)權法律狀況的檢索報告，作為審批該引進項目的條件，為談判、簽約提供依據(jù)。

　　2.商業(yè)秘密轉讓工作的前期調(diào)研

　　商業(yè)秘密轉讓工作的初期調(diào)研包括：分析商業(yè)秘密轉讓的客體是否具有商業(yè)秘密的4個特征;合理評估商業(yè)秘密的經(jīng)濟價值，確保企業(yè)的利益不受損失。

　　(三)商業(yè)秘密保護中的主要作用

　　1.督促企業(yè)與員工簽訂保密協(xié)議和禁止協(xié)議

　　與員工簽訂保密協(xié)議時保護商業(yè)秘密的一個重要方式。對此法律有明確規(guī)定，《勞動法》第22條、《勞動合同法》第23條，都規(guī)定“勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關事項”。在國家科委《關于加強科技人員流動中技術秘密管理的若干意見》第6條還明文規(guī)定：“拒不簽訂保密協(xié)議的，單位有權不調(diào)入，或者不予聘用。”這些為單位與員工簽訂保密協(xié)議提供了依據(jù)。因此，可以將有關保守企業(yè)商業(yè)秘密的要求及應承擔的責任等事項明確列入勞動合同條款。

　　競業(yè)禁止，也稱競業(yè)限制，有利于維護企業(yè)的商業(yè)秘密不受侵犯。1996年12月國家勞動部《關于企業(yè)職工流動中若干問題的通知》對競業(yè)禁止做出了規(guī)定，主持用人單位可以規(guī)定掌握經(jīng)營信息、秘密的員工在解除勞動合同后的一定期限內(nèi)(不超過3年)，不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或者經(jīng)營同類業(yè)務且有競爭關系的其他用人單位直接或者間接任職，并不得泄露原單位的商業(yè)秘密;還規(guī)定，用人單位應當向受到此種就業(yè)限制的雇員支付一定的合理的補償。

　　2008年1月實施的《勞動合同法》對競業(yè)限制也作出了明確規(guī)定。《勞動合同法》規(guī)定，競業(yè)限制的范圍、地獄、限制由用人單位與勞動者約定。在競業(yè)限制期限內(nèi)，用人單位要按月給予勞動者經(jīng)濟補償。競業(yè)限制的期限不超過2年。

　　國家科委關于印發(fā)《關于加強科技人員流動中技術秘密管理的若干意見》的通知(國科發(fā)政字[1997]第317號)中第7條第2款規(guī)定：“競業(yè)限制條款一般應當包括競業(yè)限制的具體范圍、競業(yè)限制的期限、補償費的數(shù)額及支付辦法，違約責任等內(nèi)容。”

　　2.提醒企業(yè)與合作伙伴簽訂保密協(xié)議

　　企業(yè)的商業(yè)秘密不可能都限于本企業(yè)內(nèi)部使用，由于生產(chǎn)和經(jīng)營的需要，有時有必要讓外單位人員接觸、使用本企業(yè)的商業(yè)秘密。如果外單位人員掌握了本單位的技術秘密，沒有事先的保密協(xié)議約束，那么該外單位人員并不存在保守該單位技術秘密的默示義務。所以，當外單位人員有可能接觸本單位商業(yè)秘密時，與其訂立保守商業(yè)秘密協(xié)議，在協(xié)議中規(guī)定明示的保守商業(yè)秘密的義務，是十分必要的。協(xié)議中應明確商業(yè)秘密的內(nèi)容、范圍、違約責任，也應注意對商業(yè)秘密的保密要求及對方違反協(xié)議應承擔的法律責任。此外，在協(xié)議中還應強調(diào)在雙方合作后，也應要求對方繼續(xù)保守商業(yè)秘密。

　　3.對員工進行商業(yè)秘密保護方面的法制教育

　　法律顧問要利用自己掌握的有關商業(yè)秘密法律知識對領導、管理人員和技術人員進行商業(yè)秘密保護方面的法制教育，使他們明確什么是商業(yè)秘密、商業(yè)秘密保護的重要性、具體的操作辦法、違法企業(yè)商業(yè)秘密規(guī)定應承擔的法律責任，提高員工的法律意識，為商業(yè)秘密的保護工作打下良好基礎。

　　4.及時有效地為企業(yè)提供商業(yè)秘密保護的法律咨詢和訴訟代理。